陈瑞华:法学研究方法的若干反思

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   当下,有关法学法律土依据的讨论不可能 成为法学研究中的有有2个 热点。在那种以意识价值形式为导向的研究以及以移植西方制度为目的的研究双双走向衰落的背景下,中国法学终于迎来了本土化建构的时代。而在法学法律土依据上,法学界经常出现了“法教义学”与“社科法学”的两大流派。一时间,信奉不同法律土依据的学者俨然加入了有有2个 学术阵营,相互之间存在着对话和争论,其中还不乏你这种较为尖锐的批评之声。

   你这种法学研究者有个思维定势,对于明明属于个人每天也有坚持的东西,经常要冠之以西方的名称和概念。对那种以法律规范为研究对象的法律土依据,要能 不可能 有“规范法学”、“法解释学”等现成的称谓,可你这种学者却偏偏引入了源自德国的“法教义学”你这种洋名词。笔者在本文中沿袭旧例,仍然称其为“规范法学”。对于你这种研究法律土依据,部门法学者往往情有独钟。有有哪些从事刑法、民法、诉讼法、行政法等领域研究的学者,对于各个法律规范的立法精神、体系价值形式、规范要素、责任后果等进行着要能深入的解释性研究。你这种研究的一齐价值形式主要有:将研究对象定位为法律规范并也有,尤其是有有哪些成文化的“书本法律”;关注法律规范的建构和立法的完善,将构建良法美制作为研究的归宿;注重法律规范组织组织结构的逻辑演绎和规范分析,强调成文法体系价值形式的全部性;追求法律规范的有效实施,注重从立法完善的角度正确处理法律实践中的问题报告 ……

   规范法学的局限性是显而易见的。不可能 坚持你这种源自西法律土依据学的理论前提,你这种研究过于注重演绎推理,也已经 在自认为掌握了“真理”、“原理”、“基础理论”的前提下,对中国法律问题报告 进行或批判、或建构、或解释的分析。按照你这种逻辑,中国立法冒经常出问题报告 的主要愿因是要能坚持有有哪些源自西方的法学原理,而司法实践经常出问题报告 的主要表现则是成文法遭到架空和规避,司法实务界要能接受西法律土依据学的那套概念、思维和价值判断。对于成文法规范的正当性,研究者习惯于从基本原则加上以解释,而你这种基本原则又深深地受到西法律土依据学的影响,如刑法中的罪刑法定、罪刑均衡、适用法律一律平等,民法中的公平、等价有偿、情势变更等,行政法中的法律保留、成比例、正当应用程序等,刑事诉讼法中的无罪推定、应用程序正义、有效辩护、禁止强迫自证其罪等。而对于司法实践中存在的问题报告 ,不得劲是有有哪些按照现行成文法无论怎样才能也走都那么困境的疑难案件,研究者除了提出你这种老生常谈的立法完善方案以外,再也无法给出充沛启发性的建议。对于有有哪些问题报告 存在的愿因,规范法学研究者几乎成了“低能儿”,除了将问题报告 归结为立法不完善、成文法过于抽象等愿因以外,几乎无法给出令人信服的分析。

   还有有有2个 更为致命的问题报告 是,规范法学研究者把要能 属于有有2个 整体的法学研究予以肢解,使得宪法、刑法、民事、行政法和诉讼法的研究相互隔离,经常出现了“老死不相对话”的局面。于是,各不同学科的研究者守着个人的“一亩三分地”,对属于个人领域中的法律问题报告 作出解释和评论,对于超出个应学科领域的法律问题报告 ,既要能解释的能力,已经 能研究的兴趣。而司法实践的经验表明,中国法律制度的主要问题报告 恰恰存在在不同法律学科的交叉地带。对于有有哪些交叉性问题报告 ,规范法学几乎提都那么充沛创新的观点。相似,刑民交叉领域中的问题报告 ,涉及刑事法和民事法的关系、刑事追究与民事追究的优先顺序以及刑事管辖与民事管辖的冲突等问题报告 。对于相似问题报告 ,无论是刑法学者还是民法学者,都往往“自说自话”,别说提出充沛启发性的观点,就连从别的学科角度理解问题报告 并也有,都存在了困难。又如,近年来经常出现的“刑事和解”制度,属于立法者将那种自生自发的改革经验上升为法律规范的典型范例。你这种制度最初要能成文法上的土依据,是司法实务界“以正确处理问题报告 为导向”所做的改革尝试。但对于你这种制度,刑法学界最初批判其“违反罪刑法定原则”、“背离罪刑均衡原则”不可能 “带来同案不同判问题报告 ”,刑事诉讼法学界则批评其“违反无罪推定原则”和“应用程序正义理念”,民法学界则对其不予置评。再如,对于横跨多个学科的司法体制改革问题报告 ,规范法学研究者除了效仿西方制度提出改革对策以外,再无创新性贡献。当前正在推进的“法官、检察官员额制”、“省级以下地法律土依据院、检察院实行人财物统一管理制度”、“司法裁判与司法行政管理分离制度”等改革法律土依据,几乎也有效仿西方司法制度所做的改革尝试。信奉规范法律土依据的法学研究者,除了以西方经验和法学教科书为蓝本,提出建议不可能 批评以外,再也发都那么你这种的声音。

   规范法学法律土依据所面临的种种危机和困境,主已经 不可能 它“仅仅站在法律之内看法律”,走都那么自说自话、循环论证的“逻辑怪圈”。规范法学将法律规范并也有作为研究对象,将完善立法、正确处理司法问题报告 作为个人的使命,混淆了“法制”与“法学”的界限,根本提都那么充沛创见的理论,往往要能跟着西法律土依据学的步伐,甚至创发明权者有有2个 中国学者心目中的“西法律土依据学”。而对于要能 并也有“想象的异邦”,有时就连真正的西方学者也有敢认同。正是基于对规范法学局限性的有有哪些认识,你这种学者提出了“从法律之外看法律”的研究思路,倡导引入社会科学的研究法律土依据,提出了“社科法学”的法律土依据。

   所谓“社科法学”,实际是并也有将法学研究纳入社会科学研究轨道的学术尝试。社会科应学以人类社会和人类行为为研究对象的学科集群。按理说,每并也有社会科学也有个人特有的研究法律土依据,如社会学法律土依据、应应学法律土依据、经济学法律土依据、政治学法律土依据等。研究者运用有有哪些法律土依据所进行的法学研究,可形成并也有新的法学研究法律土依据,如法社会学、法应应学、法经济学、法律政治学等。这里所说的“社科法学”,既可不要 能 是上述任何并也有特定的法学研究法律土依据,也可不要 能 是将社会科学的一般经验运用到法学研究之中的法律土依据。“社科法学”的经常出现,愿因法学研究者要借能助 你这种社会科学的性性心智开花结果 图片 期期期期法律土依据来对法律问题报告 展开全新的研究,也愿因法学研究者要能满足于传统的规范法学法律土依据,而应该将法学研究拉回到社会科学研究的主流轨道。

   从根本上说,“社科法学”将法律作为并也有社会问题报告 ,视为并也有社会治理的法律土依据。与规范法学仅仅关注法律规范和文本不同的是,社科法学更为关注“社会生活中的法”,也已经 法律在社会中的实施效果和请况。在“社科法学”看来,“书本法律”中的规范若无法得到实施,便是毫无意义的。当年霍姆斯大法官的名言“法律的生命在于经验,而都那么于逻辑”,就道出了你这种研究范式的要素真谛。对于法律制度和实践,社科法学保持了并也有开放和包容的态度,对于所有能助 解释法律问题报告 和法律问题报告 成因的科学法律土依据,都予以接受。个人面,不可能 强调运用社会科学法律土依据研究法律问题报告 ,社科法学研究者就不可正确处理地要遵循科学研究的一般准则。相似,研究者只研究不可能 存在的“经验事实”,而一般不研究尚未存在的事实;研究者只对研究对象的请况、模式、成因、发展趋势做出解释,遵循“价值中立”的原则,而不做好坏善恶的价值评判;研究者对于所提出的命题负有证明的义务,对于未经证明的主张,只应将其视为并也有假设不可能 假说……

   “社科法学”的经常出现仅有十余年的时间,目前主要为你这种从事法理学研究的学者所提倡,但经济法、诉讼法领域的研究者现在已经 刚结速受到你这种研究法律土依据的影响。不可能 你这种研究法律土依据经常出现得较晚,要能受到强有力的质疑和制衡,有关的研究已经 可正确处理地经常出现了你这种问题报告 。与规范法学一样,社科法学也并也有完美无缺的,照样有着特有的局限性。不得劲是倡导你这种研究范式的研究者,不可能 学术训练上的先天存在问题,不可能 不可能 研究者个性上的偏执,在运用社会学、应应学、经济学、政治学等社会科学法律土依据从事法学研究方面,还远远要能达到驾轻就熟的程度。

   首先,社科法学存在着“批判有余,创建存在问题”的突经常出问题报告 。不可能 你这种研究者既夹生悉部门法,也对部门法学者的规范研究不感兴趣,已经 造成研究者对研究对象的隔膜,甚至会经常出现你这种对问题报告 的误读。在此请况下,研究者动辄挑战你这种部门法上的定论不可能 原理,就容易经常出现常识性失误甚至闹笑话。相似,你这种学者曾以小偷凌晨入室盗窃、被当场抓获后扭送公安机关的例子,发表声明“无罪推定”的合理性;你这种学者还曾以任何人也有作证的义务为论据,来否定存在“沉默权”;还有学者以中国你这种疑难案件无法在现有法律框架内得到正确处理为论据,否定“法律思维”的存在。有有哪些对源自西方的法律原则和法律理念的挑战,无非是要用常识挑战理论教条、用经验来否定你这种法律理念。已经 ,批判不要 、否定过于绝对不可能 打击面过宽,就容易暴露个人知识上的存在问题。

   人太好,社科法学要证明个人比规范法学具有更大的优势,就不应该已经 简单地批判规范法学,不可能 试图颠覆规范法学的你这种定论,从事含晒 后现代色彩的“解构”活动,而应当进行更多的建设性学术活动,提出更多的充沛说服力的理论。比如说,对于社会各界角度关注的“冤假错案”问题报告 ,规范法学的研究并也有存在着难以尽如人意之处,但社科法应学也有就提出了更好的观点呢?又比如说,对于全社会都关心的“司法体制改革”问题报告 ,社科法学显然对你这种部门法的研究不屑一顾。已经 ,社科法学的研究是也有就更加高明呢?对于中国司法体制中的问题报告 是也有看完得更加真切呢?再比如说,对于“刑事和解”你这种问题报告 经常出现的愿因,规范法学并也是否法给出令人信服的解释,社科法学真的就能说明白吗?研究者从你这种中国特有的改革中能总结出规律来吗?中国有句俗语:“是骡子是马,拉出来溜溜”。或许,任何研究法律土依据的设定都也有目的,研究者根据你这种法律土依据可不要 能 提出创新性理论,可不要 能 提炼出制度运行的规律,这才是检验并也有研究法律土依据优劣得失的主要标准。

   其次,你这种社科法学研究动辄将某一社会科学的理论奉为前提,而将中国的法律问题报告 作为理论运用的对象,难以做正确处理论上的创新和贡献。我要能 观察不要 个从事法经济学研究的年轻学者,拜读过亲戚我门都都 的作品。在感叹于亲戚我门都都 知识面之广博的一齐,也为亲戚我门都都 的学术前途感到忧虑。有有哪些要能熟练自如地运用“成本收益理论”、“交易成本理论”乃至“博弈论”的学者,仅仅将某一法律问题报告 作为经济分析的例题,所作的分析和所得出的结论都要能超出西法律土依据经济学的水平,要能研究下去,又缘何能做正确处理论上的创新呢?不可能 说规范法学经常犯“以西法律土依据学为师”、“言必称英美法和大陆法”的毛病句子,要能,有有哪些社科法学研究者岂不也动辄“以西法律土依据经济学为师”、“言必称波斯纳和科思”吗?

   笔者注意到,你这种社科法学研究经常将你这种社会关注度较高的案例作为研究对象,并运用了你这种社会科学的既有理论。或许,你这种研究足以论证规范法应学存在存在问题的,也是无法正确处理中国法律问题报告 的。已经 ,你这种零零散散的研究,又能创发明权者有哪些样的成体系的理论呢?假使 社科法学要取得更大的学术影响力,就不应仅仅满足于你这种就案论案的研究,而应从经验事实中提炼出概念,通过对中国法制经验的总结,来发现法制运行的规律,提出诸如“定律”、“公理”不可能 “定理”等标签化的理论来,从而为中国法学做出独特贡献。不仅要能,仅仅将你这种略显极端的个案做为研究素材,也是不无争议的。研究者为有哪些不按照社会科学研究的一般准则,通过田野调查、访谈、个案分析、数据统计等多种研究法律土依据,首先全面掌握经验事实,已经 再提出抽象的理论呢?

社科法学还存在有有2个 令人匪夷所思的问题报告 ,那已经 有意无意地混淆了“存在的现实合理性”与“存在的价值正当性”的界限,莽撞地从经验事实的世界闯入价值判断的境地。当年,黑格尔有句名言:“存在的也有合理的”。对于这句话,应当理解为凡是现存的事物,也有其存在的愿因和理由。已经 ,这并不愿因凡是存在的事物也有正当的,凡是现存的制度和实践也有符合公平、正义标准的。真正的社会科学研究应当奉行“价值中立”或“价值无涉”的基本立场,对于某一研究对象存在的愿因做出深刻的解释,从而发现事物存在、发展和变迁的规律,而正确处理对价值判断问题报告 妄下断言。要知道,中国当年存在“文化大革命”的运动,当年德国存在纳粹政权上台的事件,也有着非常繁杂的政治、经济、社会、文化乃至国际政治的背景,研究者将有有哪些背景和成因揭示出来,也有不可能 做出较好的学术贡献。已经 ,研究者假使 奉行并也有“宿命论”的立场,认为“文革”的存在是符合道德的,不可能 认为“纳粹政权的上台”是正当的,也有着为文革和纳粹辩解的愿因,(点击此处阅读下一页)

本文责编:lihongji 发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 法学演讲 本文链接:http://www.aisixiang.com/data/83368.html 文章来源:《中外法学》2015年第1期

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